“買賣合同”中貨物損失之風險轉(zhuǎn)移

　　隨著法律知識的普及，合同的地位越來越不容忽視，它也是實現(xiàn)專業(yè)化合作的紐帶。那么合同要怎么擬定？想必這讓大家都很苦惱吧，以下是小編整理的“買賣合同”中貨物損失之風險轉(zhuǎn)移，供大家參考借鑒，希望可以幫助到有需要的朋友。

　　一.有關(guān)風險轉(zhuǎn)移的幾個基本問題

　　(一)風險的含義及特征

　　對于風險一詞許多學者都對其下過定義。我國臺灣學者錢*成認為：風險是指雙務(wù)契約當事人一方之債務(wù)，因不可歸責雙方當事人之事由，致給付不能時，其因此項事由所產(chǎn)生損害之狀態(tài)③。而我國學者沈*明對其下的定義是：貨物可能遭受的各種意外損失，如盜竊、火災、沉船、破碎、滲漏、扣押以及不屬于正常損耗的腐爛變質(zhì)等④。以上定義有可取之處，但筆者并不完全贊同。因為“風險”一詞至少有兩層意思：一是風險事故造成貨物損失的可能性;二是因風險事故造成的實際貨物損失。具體取何種含義應(yīng)視情況而定。如當我們說“這種行為將加大貨物的風險”或“風險于交付時轉(zhuǎn)移給買方承擔”時用的就是第一層意思;而如果我們說“因為火災發(fā)生在交付之后，故該風險由買方承擔”時，用的則是第二層意思。

　　所以對買賣合同中涉及的“風險”一詞恰當?shù)亩�義是：歸于合同項下的貨物，由于不可歸責于買賣雙方當事人的原因遭受的損毀、滅失或這種損毀、滅失的可能性。

　　作第一層意思解釋時(意外貨損的可能性)，具有以下特征：1.客觀性。即貨物因意外事故遭受損失的可能性是客觀存在的，是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的，也是無法預見、無法克服、無法消滅的。人們雖然可以用各種方法對貨物采取保護但意外損失的可能性卻是始終存在的。對這一性質(zhì)的理解十分重要，這是下文一論斷“風險是物之風險”的理論依據(jù)。2.不間斷性。即這種損失的可能性是始終存在的。要直至物在事實上消滅才有可能消滅。如果我們說“客觀性”是說明“風險無處不在”的話，“不間斷性”就是說明“風險無時不有”。

　　當作第二層意思解釋時(風險事故造成的實際貨損)則有以下特征：

　　1.它是一種意外損失。

　　2.風險不是由于當事人的過錯造成的。

　　3.損失是發(fā)生與合同項下的貨物。

　　(二)風險承擔與風險轉(zhuǎn)移的關(guān)系

　　這是兩個聯(lián)系緊密但又并不重疊的概念。因為風險的存在是不間斷的，所以我們可以將其視為一根數(shù)軸，筆者稱其為“風險數(shù)軸”。風險承擔要研究的是數(shù)軸上的段對應(yīng)的當事人，即該段的風險由誰承擔;而風險承擔要研究的則是數(shù)軸上的點，在該點的兩側(cè)，風險對應(yīng)不同的當事人，其研究的目的就是精確地找出這一點。這兩個概念雖不等同，但若離開了風險承擔去談風險轉(zhuǎn)移就會出現(xiàn)空中樓閣之勢無以支撐;而若離開了風險轉(zhuǎn)移去談風險承擔又難免出現(xiàn)因界點模糊而無法確定當事人，最終達不到研究的目的。而“風險數(shù)軸”正好可以將它們統(tǒng)一到一條直線上進行研究。

　　(三)風險數(shù)軸

　　對于“風險數(shù)軸”筆者并不打算下一個嚴格的定義，而是只將其含義做一個解釋。如圖：

　　_______>>>風險1_______>>>風險2________>>>風險3______>>>

　　合同訂立特定化交付買方實際占有

　　如上圖所示，由于風險的不間斷性我們可以視其為一根直線，即“風險數(shù)軸”。數(shù)軸上標有若干可能與風險轉(zhuǎn)移有關(guān)的點，如：合同訂立，特定化(歸于合同項下)，交付，買方實際占有等，當然在具體案例中可能只有一個點是發(fā)生風險轉(zhuǎn)移的點。

　　二.有關(guān)“風險轉(zhuǎn)移”的三種理論及評價

　　多年來，學者們就“風險轉(zhuǎn)移”提出過不少理論，其中有代表性的主要有三種：風險于合同成立時轉(zhuǎn)移理論;風險隨所有權(quán)轉(zhuǎn)移理論;風險隨交貨轉(zhuǎn)移理論。

　　(一)風險于合同成立時轉(zhuǎn)移理論

　　這一理論為羅法和現(xiàn)代瑞士法所接受。持這一觀點的人認為風險于合同成立時轉(zhuǎn)移，可以更好的督促當事人行使權(quán)利和履行義務(wù)。反對者則認為風險于合同成立時轉(zhuǎn)移就意味著賣方絲毫不承擔買賣過程中的貨物損失風險，對買方不公平。而且當貨物尚在賣方的掌管下貨物發(fā)生損失，有時會很難分清是屬于風險損失還是由于賣方的過錯造成的損失。

　　筆者認為這一理論有其可取之處，也有其不足之點�？扇≈�處即上文提到的督促當事人行使權(quán)利和履行義務(wù)，因為合同一經(jīng)成立，標的物不在其掌管之下，就意味著買方要承擔更大的風險。但是合同的訂立是否應(yīng)導致風險轉(zhuǎn)移不應(yīng)一概而論，而要根據(jù)當事人因合同訂立這一事實而產(chǎn)生的對物本身享有和承擔的權(quán)利義務(wù)系統(tǒng)去考慮。因為風險從本質(zhì)上說是存在于物本身的，要當事人承擔風險其實就是要其承擔一種物上的義務(wù)，而根據(jù)權(quán)利義務(wù)相對稱的原則，要對物承擔義務(wù)勢必要對其享有某種權(quán)利，反之亦然。

　　具體說來，如果依法律或約定，合同訂立后所有權(quán)轉(zhuǎn)移或者買方得到一種可以對抗賣方及惡意第三人的“物上權(quán)”，即如果賣方日后違約不愿將該物出賣或出賣給明知有該合同的人，買方可以申請法院強制執(zhí)行該物，以達到合同效果。這樣的話，買方就應(yīng)承擔風險。但如果依法律或約定合同訂立后買方享有的只是一般債權(quán)，或者只有名義上的物權(quán)而實際上沒有相應(yīng)的救濟方法為保證的話，因“無救濟則無權(quán)利”則不應(yīng)承擔風險。

　　(二)風險隨所有權(quán)轉(zhuǎn)移理論

　　風險隨所有權(quán)轉(zhuǎn)移理論是英國、法國等國家的觀點。持這一觀點的人認為：第一，所有權(quán)是最完整的物權(quán)，只有所有權(quán)人才是該物的最終受益人。按權(quán)利義務(wù)對等的原則，既然享有權(quán)利，就應(yīng)承擔相應(yīng)的責任。第二，轉(zhuǎn)讓標的物所有權(quán)是買賣合同的主要特征和法律后果。而從根本上說，風險或利益都是基于所有權(quán)而產(chǎn)生的。第三，風險轉(zhuǎn)移的直接法律后果最終體現(xiàn)在買方是否仍應(yīng)按合同規(guī)定支付價金的問題上。在買賣合同關(guān)系中，買方承擔價金支付義務(wù)的根據(jù)是賣方轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán)。

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